疫情期間審時度勢 助力在線音樂產(chǎn)業(yè)可持續(xù)發(fā)展

　　病毒來勢洶洶，幾乎席卷全國。在這樣的公共衛(wèi)生突發(fā)事故中，人們的身心遭受巨大的創(chuàng)傷和陣痛，急需來自外界多方的撫慰，但因疫情防控需要，人們的行動范圍受限，故互聯(lián)網(wǎng)在線音樂能夠在此方面扮演重要的角色。

　　有媒體披露，近日，國家市場監(jiān)督管理總局已經(jīng)無條件中止對騰訊音樂娛樂集團(下稱“騰訊音娛”)的反壟斷調(diào)查，早前啟動的這項調(diào)查主要針對該公司的在線音樂獨家版權(quán)協(xié)議。在筆者看來，這是反壟斷執(zhí)法部門審時度勢，充分尊重市場自我調(diào)節(jié)機制，避免行政權(quán)力被濫用的理性選擇和正確決策，必將促進傳統(tǒng)行業(yè)的升級轉(zhuǎn)型，助力在線音樂產(chǎn)業(yè)快速穩(wěn)定的可持續(xù)發(fā)展。

　　不能僅依市場份額判斷是否壟斷

　　2019年9月，筆者曾撰文指出，適用反壟斷法規(guī)制在線音樂市場需要秉持審慎原則。原因在于，音樂作品本身具有特殊性，且存在廣泛社會需求，這決定了相關(guān)立法和執(zhí)法需要更加貼合市場自身動態(tài)的演變規(guī)律。

　　同時，各方應正確理解獨家版權(quán)(即著作權(quán)專有許可)的性質(zhì)，專有許可的排他效力恰恰是私有財產(chǎn)權(quán)屬性的自然體現(xiàn)，而“協(xié)議”本身，更彰顯了合同各方是基于自愿平等協(xié)商原則達成的雙贏、互利結(jié)果，當然，它同時也意味著會帶來競爭。但是，以正當手段排除、限制競爭對手，自古就是市場競爭的常態(tài)，不應當被反壟斷法所規(guī)制。

　　需要看到，知識產(chǎn)權(quán)是基于研發(fā)創(chuàng)作投入而獲得的優(yōu)勢地位。因此，獨家版權(quán)協(xié)議無疑是正當?shù)模核�通過協(xié)商和公示清晰劃定財產(chǎn)權(quán)的效力范圍，從而較好地調(diào)整市場規(guī)模，防止重復投資;它能通過垂直化管理和高效的分工合作，保證作者的聲譽和產(chǎn)品的質(zhì)量，降低交易成本，更便捷地獲取許可收益;它也有助于專有被許可方打消他人搭便車的顧慮，有動力為品牌的發(fā)展創(chuàng)造條件從而獲取最大的利潤空間;它更能推動不同品牌之間借助創(chuàng)新和差異化經(jīng)營進行良性競爭，充分調(diào)動詞曲作者的創(chuàng)作熱情，并通過規(guī)模效應惠及消費者，從而增進社會整體福利。

　　而維系公平競爭秩序、保護以消費者為代表的公共利益恰恰也正是反壟斷法的價值取向和立法宗旨。

　　更重要的是，我們需要厘清保護知識產(chǎn)權(quán)與反壟斷的關(guān)系。恰如前文所言，和其他私有財產(chǎn)權(quán)一樣，知識產(chǎn)權(quán)也具有專有性、排他性和獨占性，這不是反壟斷法意義上的壟斷，連所謂的“合法壟斷”或“法定壟斷”都談不上。

　　《反壟斷法》第55條明確指出，“經(jīng)營者依照有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權(quán)的行為，不適用本法;但是，經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán)，排除、限制競爭的行為，適用本法”。正確解讀此條款，特別是后半部分，非常有意義。

　　筆者認為，是否存在壟斷行為，關(guān)鍵在于如何界定“濫用”，以及判斷是否“濫用”。實際上，單從文義和體系(此條款屬于附則部分)便不難得出，立法者并沒有給予知識產(chǎn)權(quán)濫用行為特別寬容的優(yōu)待或特別嚴厲的管控，如何適用還是要回到《反壟斷法》的立法目的、一般原理及前述章節(jié)所列舉的具體類型之中理性分析。

　　放眼域外，沒有哪個國家已經(jīng)或正在以反壟斷法來規(guī)制在線音樂市場。相反，美國、歐洲等國家或地區(qū)還在不斷反思和檢討其之前針對音樂版權(quán)的限制，從而回歸到自愿平等協(xié)商的軌道上來。

　　例如，美國2018年10月生效的《海奇—古拉特音樂現(xiàn)代化法》即強調(diào)，“只有當市場失靈時才有必要有強制(法定)許可的存在”，這標志著整個關(guān)于音樂作品的許可體系，尤其在當前已經(jīng)成為主流的數(shù)字音樂流媒體領域，將會出現(xiàn)一個更為簡單劃一的制度保障，從而降低社會成本，提高音樂創(chuàng)作者和傳播者的收益。

　　也可以注意到，日前中國《反壟斷法修訂草案(公開征求意見稿)》中也特別提及：“認定互聯(lián)網(wǎng)領域經(jīng)營者具有市場支配地位還應當考慮網(wǎng)絡效應、規(guī)模經(jīng)濟、鎖定效應、掌握和處理相關(guān)數(shù)據(jù)的能力等因素”。意在強調(diào)互聯(lián)網(wǎng)的個性及由此帶來的特殊效應，應是必須予以關(guān)注和考量的重要因素，而不能僅僅根據(jù)市場份額的大小而判斷企業(yè)是否存在壟斷行為。

　　面對以技術(shù)快速迭代為特征的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的動態(tài)競爭，正如市場監(jiān)管總局反壟斷局局長吳振國所言，“國家鼓勵和支持互聯(lián)網(wǎng)等新經(jīng)濟業(yè)態(tài)的發(fā)展，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)堅持包容審慎的原則，依法對互聯(lián)網(wǎng)新經(jīng)濟領域開展競爭監(jiān)管”。

　　新業(yè)態(tài)對數(shù)字音樂市場有益無害

　　事實上，國家市場監(jiān)管總局針對在線音樂獨家版權(quán)協(xié)議的反壟斷調(diào)查，早在2019年年初就已經(jīng)啟動，但由于缺乏充分的實證數(shù)據(jù)和有力的法理支撐，執(zhí)法部門保持了相當審慎的克制態(tài)度，并沒有草率地下結(jié)論。

　　而正是從那個時候開始，中國的在線音樂市場顯示了蓬勃向上的發(fā)展?jié)摿�。�?jù)Questmobile披露，2018年7月網(wǎng)易云音樂獨占用戶從同期71%降至50%，這主要是騰訊系產(chǎn)品版權(quán)豐富度等綜合優(yōu)勢所致，但同時也體現(xiàn)出用戶對網(wǎng)易云音樂獨特服務的粘性——用戶仍然愿意同時使用兩家平臺。2019年11月，網(wǎng)易云音樂獲得阿里巴巴、云鋒基金等共計7億美金融資。這都充分說明中國在線音樂平臺之間的競爭是充滿活力的，完全沒有出現(xiàn)一家獨大、贏者通吃的局面。

　　而中國傳媒大學音樂與錄音藝術(shù)學院發(fā)布的《2019中國音樂人生存狀況報告》則反映出，音樂人的收入正穩(wěn)步提升，這離不開各個數(shù)字音樂流媒體平臺的助力，越來越多的音樂人愿意上傳和分享自己的作品并獲取收益。數(shù)據(jù)顯示，大部分音樂人既入駐了網(wǎng)易云音樂，也選擇了騰訊音娛，同時入駐兩家以上主流音樂平臺成為了音樂人的普遍選擇。

　　此外，權(quán)威調(diào)查機構(gòu)艾瑞咨詢發(fā)布的《2019年中國數(shù)字音樂內(nèi)容付費發(fā)展研究報告》透露，國內(nèi)音樂付費規(guī)模持續(xù)增長，大眾的付費意愿也在不斷提高，數(shù)字音樂平臺內(nèi)容付費將成為中國數(shù)字音樂主要收入來源。艾瑞報告還顯示，依靠知識產(chǎn)權(quán)的強化保護，從2013年至2018年，中國數(shù)字音樂的市場規(guī)模一直保持高速增長，2018年中國數(shù)字音樂市場規(guī)模達到76.3億元。另外，內(nèi)容付費占數(shù)字音樂總收入的比例也經(jīng)歷了從31.3%到59.2%的大幅度增長，逐漸成為數(shù)字音樂創(chuàng)收的主力軍。

　　值得一提的是，音樂人收益的增長很大程度上歸功于在線音樂平臺的各類激勵機制。例如，2019年年底，一家數(shù)字音樂平臺就公布了“億元激勵金”計劃，即入駐開放平臺的音樂人可通過簽約獨家歌曲，獲得額外的“激勵金”，“激勵金”將大幅提升音樂人的分成比例，最高可提高至100%。

　　與視頻不同，由于音樂播放時間較短，且往往不占用用戶視覺注意力，故廣告呈現(xiàn)形式非常有限，對于各在線音樂平臺而言，廣告收入占比都處于較低水平，而付費成為其最核心的商業(yè)模式。

　　恰如吳振國所言：“要將維護消費者利益作為反壟斷執(zhí)法的出發(fā)點和落腳點”，一個首要問題便是如何界定“消費者”?顧名思義，消費者即使用、消耗商品并為之付費的人。用戶是愿意為能夠聽到更多更好的音樂而支付一定的對價來回報創(chuàng)作者、經(jīng)營者，還是說用戶都只想貪小便宜，不愿意為享受商品或服務付費，甚至連多下載幾個APP并在APP之間來回轉(zhuǎn)換的成本都不愿投入，從而導致涸澤而漁、劣幣驅(qū)逐良幣呢?

　　眾所周知，知識產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)立初衷不是為了增加個別人的財富，而是借助激勵機制讓智力創(chuàng)造成果更好更豐富，從而蔭蔽消費者乃至整個社會。因此，讓所有商品無差別地競爭，并以盡可能低的價格乃至免費提供給消費者，看似是在幫助消費者，實際上是竭澤而漁。

　　不難理解，無論是為了應對短期抗擊疫情之需，還是為了滿足長期消費者的多樣化需求，最大程度地鼓勵音樂人、在線音樂平臺及其他經(jīng)營者發(fā)揮聰明才智，創(chuàng)造出更多更好的產(chǎn)品和服務，都是政策制定者和法律執(zhí)行者的根本目標。(熊文聰，中央民族大學法學院副教授)

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